從社會代理機構(gòu)的視角看政府采購監(jiān)管方式的改進
政府采購社會代理機構(gòu)作為政府采購活動的執(zhí)行主體,因其所處的獨特位置和獨特的立場,產(chǎn)生了不同于其他政府采購主體的獨特視角。通過重新審視社會代理機構(gòu)執(zhí)業(yè)中存在的問題,有助于認識政府采購的行業(yè)現(xiàn)狀,從實踐的視角推進監(jiān)管部門對監(jiān)管方式的思考和改進。
一、社會代理機構(gòu)在政府采購當(dāng)事人中起到關(guān)鍵的平衡和調(diào)節(jié)作用
社會代理機構(gòu)作為全程參與政府采購活動的專業(yè)機構(gòu),一頭連著采購人,一頭連著供應(yīng)商,處于整個程序的中間位置,對于保障采購需求的實現(xiàn)和維護供應(yīng)商的權(quán)利起著至關(guān)重要的平衡和調(diào)節(jié)作用。從法律關(guān)系上來講,社會代理機構(gòu)接受采購人的委托,形成了民法上的委托代理關(guān)系,基于此種法律關(guān)系,其行為是一種市場化行為,以客戶需求為導(dǎo)向。同時,政府采購與其他購買行為一樣由一定的主觀意圖和預(yù)期來主導(dǎo),采購人總是希望在采購文件中明確體現(xiàn)自己的采購意圖,使中標(biāo)、成交的結(jié)果更加“可控”,因此業(yè)內(nèi)普遍認為,完全沒有參照、沒有指向性的采購文件必然質(zhì)量低下,同時造成了結(jié)果的完全不可預(yù)期。
社會代理機構(gòu)應(yīng)該向采購人提供良好的服務(wù),最大可能地滿足采購人的需求。但是政府采購使用財政性資金,本身帶有極強的行政性色彩,受到財政部門的監(jiān)管,違法違規(guī)操作要受到相應(yīng)的處理和處罰,使其有別于一般的民事委托代理行為。代理機構(gòu)提供服務(wù)不僅要滿足采購人的合理預(yù)期,更要規(guī)制和提醒采購人不能違法違規(guī)。指導(dǎo)采購人修改可能涉嫌違法違規(guī)的采購文件內(nèi)容,避免可能發(fā)生的質(zhì)疑、投訴,依法依規(guī)組織采購程序。其行為在客觀上制約了采購人的決策權(quán),使監(jiān)管機構(gòu)的執(zhí)法方式不再僅僅局限于事后的、被動的執(zhí)法,產(chǎn)生了漸進式的間接執(zhí)法效果。
二、樹立正確的執(zhí)業(yè)理念是贏得市場、面對監(jiān)管的關(guān)鍵
代理機構(gòu)的執(zhí)業(yè)思維中有一個預(yù)設(shè),作為受托人,應(yīng)當(dāng)把向采購人提供服務(wù)的質(zhì)量看成是企業(yè)的生命。而作為受監(jiān)管的政府采購執(zhí)行機構(gòu),又必須嚴格恪守職業(yè)準則和法律法規(guī)。達不成采購人的心愿可能“丟單”,滿足采購人的全部要求又可能面臨處理甚至處罰?此啤案玫亍狈⻊(wù)采購人與服從監(jiān)管之間形成了對立,而問題本質(zhì)上是社會代理機構(gòu)如何樹立正確的專業(yè)化執(zhí)業(yè)理念,如何處理社會代理機構(gòu)專業(yè)化與市場化之間的關(guān)系。
破解難題的關(guān)鍵還是要回到政府采購的特殊性質(zhì),政府采購代理與一般社會民事代理服務(wù)存在重大區(qū)別,當(dāng)事人承擔(dān)著法律賦予的強制義務(wù),必須嚴格履行法律的規(guī)定。滿足采購人的一切要求,過度追求市場化恰恰違背了政府采購市場的專業(yè)化服務(wù)準則——在嚴格遵守法律的前提下,才能考慮向采購人提供什么樣的服務(wù),不能為了提高所謂的服務(wù)質(zhì)量突破法律的底線,遵守法律與提高服務(wù)質(zhì)量并不是一個層次的問題,將二者放在同等的位置進行比較取舍的觀念本身就是錯誤的。所以,政府采購社會代理機構(gòu)的專業(yè)化執(zhí)業(yè)理念應(yīng)當(dāng)具備法律與服務(wù)的雙重內(nèi)涵,且應(yīng)當(dāng)以“依法”為先。
在樹立正確執(zhí)業(yè)理念的基礎(chǔ)上,提高專業(yè)化水平是市場化背景下社會代理機構(gòu)生存和發(fā)展的根本。首先,專業(yè)化是市場競爭力的直接體現(xiàn)和占有市場份額的保障。雖然準入門檻的放低,導(dǎo)致短時間內(nèi)大量代理機構(gòu)的涌入,但是優(yōu)勝劣汰的市場規(guī)則以及日益嚴格的監(jiān)管最終會給專業(yè)、高效、規(guī)范的代理機構(gòu)滿意的答案,專注提高法律執(zhí)行水平和執(zhí)業(yè)技能是在市場中長期生存的唯一出路。其次,專業(yè)化還是應(yīng)對監(jiān)管,避免處罰的最好手段。代理機構(gòu)在日常執(zhí)業(yè)活動中,怕違法、怕監(jiān)管,一旦真正實現(xiàn)了執(zhí)業(yè)行為的專業(yè)化、規(guī)范化、流程化,使懂政策、細化流程,規(guī)范操作成為日常工作的常態(tài),如何應(yīng)對監(jiān)管就不再是日常工作中的難題。
三、程序?qū)蜻是結(jié)果導(dǎo)向是實踐中的偽命題
以程序為導(dǎo)向還是以實體結(jié)果為導(dǎo)向是社會代理機構(gòu)執(zhí)業(yè)過程中的另一個困惑。程序?qū)蚝徒Y(jié)果導(dǎo)向的命題本身就容易使人產(chǎn)生誤解,將程序和結(jié)果對立起來。如果結(jié)果導(dǎo)向是指重視采購結(jié)果的質(zhì)量超過對程序執(zhí)行的重視,那么為了達到“好結(jié)果”是否可以不執(zhí)行現(xiàn)有程序,脫離現(xiàn)有的采購程序的約束?進而,怎樣才算是實現(xiàn)了政府采購的結(jié)果導(dǎo)向,是符合采購人的預(yù)期,符合市場競爭規(guī)律的結(jié)果,還是人為操縱的結(jié)果?很明顯,采購人所期望的結(jié)果或者是人為操縱的結(jié)果都不符合政府采購制度設(shè)立的初衷、違背了《政府采購法》的根本原則。政府采購的目標(biāo)也從來都不是要買到采購人滿意的商品和服務(wù),不是要買到高于采購需求的商品,而是在貨物、服務(wù)與采購需求要求相符的情況下,使采購資金的使用效益能夠最大化。政府采購的良好結(jié)果,不是采購人和代理機構(gòu)所希望的“好”,這里的“好”應(yīng)該是一個抽象的概念,不是某個特定主體利益訴求的實現(xiàn)。
更優(yōu)結(jié)果的實現(xiàn)不能通過重視結(jié)果本身來實現(xiàn),相反卻只能通過規(guī)范、嚴格地執(zhí)行法定程序來實現(xiàn)。如果說當(dāng)前政府采購的結(jié)果尚不能讓人滿意,實際原因應(yīng)當(dāng)是沒有真正落實好法律規(guī)定的政府采購程序。程序是結(jié)果的保障,程序合法結(jié)果必然合法,落實好程序就必然會產(chǎn)生最好的結(jié)果,一個是因,一個為果,將因果割裂,再將其中一個擺在更為重要的位置顯然不合邏輯。而且,作為行政行為,《政府采購法》所規(guī)定的基本程序是法定的、不可改變的,每一步都經(jīng)過科學(xué)的設(shè)計,違背程序規(guī)定將會違反公開、公平、公正的基本原則,政府采購活動無法順利開展,政府采購市場的良好秩序?qū)獾狡茐摹3绦虻拇髲B一旦坍塌,結(jié)果的好壞從何談起?所以,采購活動中任何片面強調(diào)程序忽視結(jié)果或者只注重結(jié)果忽視程序的做法都是錯誤的。
從社會代理機構(gòu)的角度出發(fā),程序不但不是對其執(zhí)業(yè)行為的束縛,相反如果能夠真正發(fā)揮程序的指引作用,反而能夠幫助代理機構(gòu)規(guī)避執(zhí)業(yè)中的風(fēng)險,對代理機構(gòu)形成一種保護。嚴格認真地執(zhí)行程序,消除采購人和代理機構(gòu)對結(jié)果的控制,消除采購過程中不合理的預(yù)期與傾向,就自然能夠保證采購結(jié)果的合法、合理。至于采購更優(yōu)的采購結(jié)果,則應(yīng)當(dāng)交給市場規(guī)律去實現(xiàn),程序的合法保障了供應(yīng)商的公平、公開的競爭權(quán)利,市場活力得到釋放,其結(jié)果自然就是好的。
四、創(chuàng)新和轉(zhuǎn)變監(jiān)管方式,應(yīng)從細節(jié)著手,狠抓程序落實
社會代理機構(gòu)執(zhí)業(yè)行為和市場秩序仍然需要進一步的專業(yè)和規(guī)范,提高政府采購結(jié)果的質(zhì)量需要通過程序的完善和落實。因此,監(jiān)管部門監(jiān)管方式的轉(zhuǎn)變和創(chuàng)新應(yīng)當(dāng)從需求著手,進一步狠抓程序落實,嚴格監(jiān)管。同時從細節(jié)入手,提高和擴大執(zhí)法的深度。
(一)制定和公布政府采購文件范本,規(guī)范政府采購核心環(huán)節(jié)。
采購文件編制是整個采購環(huán)節(jié)中代理機構(gòu)發(fā)揮主觀作用最強,也是保證采購程序順利完成,落實采購需求最為關(guān)鍵的環(huán)節(jié)。采購文件編制質(zhì)量低下極易引發(fā)參與項目供應(yīng)商的質(zhì)疑和投訴,嚴重影響采購質(zhì)量和采購效率。從采購文件編制入手進行統(tǒng)一和規(guī)范,制定和公布統(tǒng)一的政府采購文件范本,可以從操作層面統(tǒng)一代理機構(gòu)的實踐標(biāo)準。
范本的出臺對于采購人來說,可以防止采購活動質(zhì)量低下,貨物、服務(wù)質(zhì)量沒有保障的情況,更加科學(xué)合理地選擇采購方式,實現(xiàn)采購目的。代理機構(gòu)編制采購文件有了權(quán)威的參照,可以提高政府采購前期工作效率,統(tǒng)一全國實踐標(biāo)準,消除對法律規(guī)定理解的差異,能夠有效地減少針對采購文件的質(zhì)疑和投訴。從而達到凈化政府采購市場,提高政府采購活動的質(zhì)量和效率,確保采購結(jié)果公平公正的目的。
(二)優(yōu)化采購程序,提升公開透明度。
進一步完善和細化政府采購程序,使政府采購的程序,更具有可操作性,更加人性化,優(yōu)化程序設(shè)置有助于更優(yōu)結(jié)果的實現(xiàn)。依托信息化手段和大數(shù)據(jù),將評審環(huán)節(jié)適度向供應(yīng)商公開,增加政府采購程序的透明度,落實政府采購全流程,各環(huán)節(jié)的信息公開要求,接受當(dāng)事人和社會的全面監(jiān)督。加強需求論證和后續(xù)履約驗收等薄弱環(huán)節(jié)管理,強化和明確各個采購主體的權(quán)利和責(zé)任,使程序觀念貫穿于采購活動的全過程。程序設(shè)置上不留空白、更加完善,從實踐的角度出發(fā),結(jié)合現(xiàn)階段政府采購的特點,使程序更加科學(xué)、合理,便于實踐中的操作和執(zhí)行。
(轉(zhuǎn)載自北京市在線律師事務(wù)所)